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阿根廷基建项目的法律环境

2017-4-12 19:18| 发布者: admin| 查看: 609| 评论: 0|来自: 中国国际商会

摘要: 近年来,阿根廷不断加大基础设施建设力度,鼓励外资进入油气、轨道交通、电力、化工、水利及核能领域。2014年习近平主席对阿根廷进行了国事访问,工商银行、中石化、中石油、华为、中冶、葛洲坝、中核等越来越多的中 ...


近年来,阿根廷不断加大基础设施建设力度,鼓励外资进入油气、轨道交通、电力、化工、水利及核能领域。2014年习近平主席对阿根廷进行了国事访问,工商银行、中石化、中石油、华为、中冶、葛洲坝、中核等越来越多的中国企业赴阿根廷投资。

本文将对阿根廷政治制度对投资项目的影响以及中国企业投资承建阿根廷基建项目涉及的外资准入、劳动用工、外汇管制、施工资质等法律问题进行简单介绍。

政治制度对投资项目的影响
一、政府换届的影响
阿根廷实行联邦民主自治,其宪法确立了立法、行政与司法三权分立的原则。阿根廷以总统为首的行政机构主导政府工作,总统由直选产生,每届任期四年,可连选连任但不能超过两届。2015年底阿根廷总统换届大选,民主参与程度很高。笔者当时正好在布宜诺斯艾利斯参加某核电项目谈判,途经的主要道路和街口都能看到候选人马克里的巨幅广告画,人们井然有序地在指定的投票点参与投票。2015年12月10日,中右翼的马克里总统宣布就职,开启了一系列制度性改革。为了终结自2001年主权债务违约后长期被国际资本市场拒之门外的尴尬处境,阿根廷政府与秃鹫基金达成了还款协议,并于2016年4月发行了新债券,重返国际资本市场。阿根廷政府还进行了外汇市场改革,取消了几乎所有现存的外汇管制措施。此外,新一届政府还制定了遏制通货膨胀的新目标,试图改变高达两位数的通货膨胀率。阿根廷政府还拟通过调整税收、减少能源、天然气补贴等手段降低财政赤字水平,并降低了部分关税和进出口限制。

新政府的改革,颠覆了前任与中国交好的左翼政府出台的部分规定和政策,给中国企业的投资活动带来一定影响。比如,某集团在当地的水电项目,频频被传因新政府上台可能被叫停;中国另一大型基础设施项目,本已费时多年与前任政府基本谈定,目前也被迫与新任政府、新任官员从头谈起。由于大型基础设施项目往往持续的时间较长,而政局变动导致的政策变动又不可避免,因此,在投资之前务必要把眼光放长远,充分考虑该国政治制度可能给项目带来的影响,并在前期做好应对措施。

二、各省的法规政策不同
阿根廷共有23个省和一个自治市(首都布宜诺斯艾利斯),在不违反联邦宪法的前提下,各省可保留未授权给联邦政府的权力。各省拥有完全自治权,可颁布独立宪章,组建两院制或一院制的立法部门以及独立的行政机构,并自行持有和管理自然资源和财政收入。这意味着,各省针对基建项目的政策可能会迥然不同。中国投资人前往某省投资或承建基建项目时,应特别针对该省的具体法规政策进行调研。

三、示威罢工活动频繁
阿根廷的宪法充分保障人民和平集会的权利和自由。阿根廷的集会、示威游行非常普遍,总统府门前的五月广场上经常可以见到拉着横幅的示威团体。阿根廷的工会势力也非常强大。出于对通货膨胀、薪资待遇、政府效率等的不满,阿根廷工会组织的罢工和示威游行比较多。2014年1-10月间就发生了超过1600起大小规模不一的罢工事件。笔者2015年10月参加某项目谈判期间,也曾在总统府附近亲历公交车司机大罢工。根据目前的社会政治状况,建议与工会保持良好的关系,在签署相关合同时,应在合同中就罢工的应对措施作出安排。


基建项目投资的法律环境
一、法律体系相对完善,但政策变动频繁
阿根廷是大陆法系国家,整体法律制度建立在1853年颁布的《宪法》基础上。阿根廷国会2014年通过的《阿根廷民商法典》已于2015年8月1日起实行,作为一项基本法,其涉及的诸多改革和法律变化,对经济活动可能产生较大影响。2016年11月,阿根廷最新出台了公私合营(PPP)法律,拟进一步吸纳境内外私营资本进入基础设施等公用事业中,建议投资者予以关注。

总体而言,阿根廷法律体系较为完善,但是近年来政策变动频繁。比如克里斯蒂娜总统在任后期,外汇政策不断变化,给投资者造成了很大的困扰。长期以来政府制定政策缺乏受影响群体的意见参与、未设置评议期等问题也为投资人所诟病。新一届政府上台后,预计将会对原有法律体系进行诸多变革,我们拭目以待。

二、外商投资准入限制较少
阿根廷对外国投资实行无歧视平等待遇。外国投资者可以与阿根廷本地投资者一样,无需任何事前的政府批准,即可在阿根廷的能源、矿产、农业、商业、金融,或其它和生产、销售以及服务相关的经济和工业领域进行投资,但是涉及军事、媒体、农业土地、某些农业用途、边境和海岸地区的房地产项目等特殊行业除外。

阿根廷限制外国人持有阿根廷农村土地及地产,除了需要事前审批外,还受数量限制,比如在类似布宜诺斯艾利斯的核心区域,外国自然人、外国法人、以及受外资控制的阿根廷本土法律实体持有的农业土地不得超过1000公顷。

外国投资者可以依据阿根廷法律法规,选择适合自身需求的组织形式开展投资活动,比如选择在当地设立子公司或者分公司。阿根廷最常用的子公司形式是股份公司(Sociedad Anónima,“SA”)和有限责任公司(Sociedad de Responsabilidad Limitada,“SRL”)。不管是设立SA还是SRL,通常最少需要两名股东。如果存在外国人股东,外国人股东必须在当地注册,并且指定当地的代理人。自2015年8月1日之后,阿根廷修改后的公司法允许设立一人公司,但要求必须以有限责任公司SA的形式设立。公司注册的过程并不复杂,平均需要一到两个月,但也要视注册管理机构的情况而定,过去阿根廷政府机构效率较低,实际需要更久的时间。

三、劳动法律复杂,企业承担较重的社会义务
阿根廷劳工制度较为复杂,企业承担较多的义务。比如,雇主应在阿根廷公共收入联邦管理局的劳工注册系统进行雇主和雇员信息登记,登记雇员姓名、雇佣日期、薪金和福利等所有个人基础信息。向雇员支付的报酬信息需准确记录并由双方签字。雇主还需要记录工资册上每名雇员的去留信息。

阿根廷的劳工受教育程度在拉美国家中较高。阿根廷2015年起月最低工资不低于500美金。实行最长不超过8小时的工作制,加班需支付加班费。雇主需为雇员缴纳社会保险等费用,大约相当于雇员工资的27%或者21%(根据雇主是否为服务提供商而不同)。

中国企业在阿根廷境内雇佣劳工需设法律实体。阿根廷法律规定任何被派遣至阿根廷的雇员,即使是临时派遣,也需要由当地雇主进行劳工注册。因此,中国企业如想在阿根廷境内雇佣中国或当地雇员,需要通过设立分公司或子公司实施。具体而言,由该分公司或子公司在阿根廷当地税务局登记,取得税号。在税务机关登记后,该分公司或子公司将有权雇佣并按照阿根廷劳动、社保和税务规定为雇员进行相关注册。

阿根廷宪法赋予阿根廷居民工作的权利(不论国籍)。一般而言,阿根廷的法律实体,包括当地公司、外国公司的分公司或子公司,有权根据自身意愿雇佣当地或外籍员工,不受特定雇佣人数或比例的法律限制。


四、外汇管制由紧变松
原则上,阿根廷外商投资企业可自由地将股息或者利息汇给境外的投资人,外国投资人也可自由地撤回投资。然而自2002年起,阿根廷政府开始采取外汇限制措施,影响了资本自由进出阿根廷。在马克里总统上台后,2016年8月,阿根廷中央银行发布通函,放松了对阿根廷的外汇管制,取消了几乎所有现存的外汇管制措施。考虑到政府政策变化对外汇进出以及汇率的巨大影响,在阿根廷当地进行投资之前,应提前调研并关注外汇政策走向,尽可能在合同条款中对外汇政策变化可能导致的外汇损失、成本价差等情形设置应对措施。

五、中国企业可通过议标取得EPC合同
阿根廷基础设施能源等大型项目EPC合同的授予通常采取招标的形式,但是中国企业有机会通过议标的形式获得项目。根据中国与阿根廷政府于2014年7月18日签署的《经济和投资合作框架协议》第五条的规定,阿根廷部分公共项目的采购可以通过直接授予的方式进行,前提是这些项目的采购能受益于中方的融资优惠,并且是在质量与价格均有利的条件下做出的。换而言之,如果中国企业能够提供融资或协助取得融资的情况下,将有可能绕过招标程序,采取议标的方式获得项目。尽管阿根廷正在重返国际资本市场,但目前获得国际社会融资的可能性还较低,短期内阿根廷对参与基础设施建设的企业的融资能力期望仍将保持在高位。相应地,中国的承包商仍可考虑借助中国融资机构的资金优势进入阿根廷市场,采取EPC+F模式取得项目。

六、施工设计资质无强制要求
阿根廷法律并没有对于施工、设计的强制性资质要求,对于施工和设计企业应满足何种要求,拥有何种资格资质,通常都由合同双方约定。在招投标的情况下,一般会体现在招标文件的要求中。从事工程施工、设计服务的公司不需要从阿根廷政府部门获取特别的证书、许可或执照。但是,如果施工、设计业务在阿根廷境内开展的情况下,那么外国投资者需要在阿根廷注册法律实体。

除上文提及的内容外,中国企业投资阿根廷基建项目还应对当地的公司法、税法、保险、环保、进出口、知识产权、争议解决等领域的法律法规进行深入调研,篇幅所限,本文无法一一展开。与此同时,考虑到阿根廷新政府刚上台,投资人还应密切注意政府动向。建议中国投资人加强对前期法律调研的重视,以期更好地进行境外项目的投资决策。

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